L'esercizio del diritto al silenzio del detenuto, dell'imputato, consente di velocizzare la gestione della causa, di garantire migliori tempi di preparazione alla difesa, di non produrre una confessione ove non vi siano ancora prove o che non c'è altro da dire.
In un momento in cui la frammentazione della società rende più difficile la comunicazione tra gli individui, l'esercizio del diritto al silenzio da parte della persona detenuta le consente di garantire il diritto di accesso al fascicolo, e quindi di essere meglio informata sulle accuse a suo carico, e di evitare errori di valutazione.
Ciò è particolarmente rilevante nel caso della custodia di polizia nel contesto di un'indagine preliminare o di una procedura investigativa, procedure che probabilmente coinvolgono casi di una certa complessità.
L'avvocato non ha accesso al fascicolo e non è a conoscenza delle prove contro di lui.
Infatti, nel contesto della custodia di polizia, la persona in custodia viene informata dei suoi diritti e della natura delle accuse contro di lei, ma senza alcun dettaglio sulle prove raccolte.
Inoltre, l'avvocato non ha accesso al fascicolo delle prove e quindi non può dare consigli specifici al suo cliente.
Quest'ultimo può quindi invocare il suo diritto al silenzio e rimanere in silenzio davanti agli inquirenti, almeno finché il suo avvocato non ha accesso al fascicolo, o non ha avuto il tempo di far studiare il fascicolo in modo approfondito (almeno per i fascicoli di una certa complessità).
Questo diritto al silenzio è un diritto costituzionale derivato dal diritto di non autoincriminarsi a seguito di misure coercitive e dal diritto a un processo equo.
Il diritto al silenzio dovrebbe essere richiamato dagli stessi investigatori.
Un diritto costituzionale
Gli investigatori cercano confessioni
La custodia cautelare è possibile solo se la persona rischia una pena detentiva.
Il sospetto contro di lui è quindi necessariamente serio e il minimo che possa fare è avere accesso al dossier.
A volte il sospettato, preso da una sindrome di Stoccolma, tenderà a voler compiacere gli investigatori, soprattutto se hanno un atteggiamento comprensivo e rassicurante, nella speranza di fuggire rapidamente dalla sua disgrazia, anche se si trova in una cella dopo essere stato sottoposto a un arresto forzato.
Penserà che collaborare lo farà uscire dalla sua sofferenza più rapidamente (la custodia della polizia è dura), e che sarebbe irragionevole non essere solidale con gli investigatori "dal momento che non ha nulla da rimproverarsi".
Per questo motivo, farà delle confessioni che non sono sempre appropriate o addirittura pertinenti all'oggetto specifico dell'indagine e che possono aggravare il suo caso, anche se la tesi degli investigatori potrebbe essere debole o riguardare altri fatti.
È quindi consigliabile seguire il consiglio del proprio avvocato e, se necessario, esercitare il diritto al silenzio, anche se significa fare una dichiarazione di ammissione dei fatti e poi esercitare il diritto di rimanere in silenzio.
Questo può anche contribuire ad abbreviare la durata della custodia di polizia e delle lunghe udienze filandro (in cui l'indagato parla ma senza convinzione, e gli inquirenti temporeggiano), almeno se gli altri atti investigativi vengono completati (audizioni di altre persone in custodia in caso di reati congiunti, perquisizioni, sfruttamenti telefonici e video, ecc).
In effetti, questi atti possono eventualmente giustificare il prolungamento della custodia della polizia fino al loro completamento.
Ma gli investigatori potrebbero essere tentati di prolungare per punire, per fare pressione.
La custodia di polizia, una misura di costrizione, è soggetta a condizioni legali.
La custodia della polizia è in ogni caso giustificata solo a determinate condizioni, stabilite dall'Articolo 62-2 del Codice di Procedura Penale:
"La custodia cautelare è una misura di costrizione decisa da un ufficiale di polizia giudiziaria, sotto il controllo dell'autorità giudiziaria, con la quale si tiene a disposizione degli inquirenti una persona nei confronti della quale esistono uno o più motivi plausibili per sospettare che abbia commesso o tentato di commettere un crimine o un reato punibile con la reclusione.
Questa misura deve essere l'unico modo per raggiungere almeno uno dei seguenti obiettivi:
1° Per consentire lo svolgimento di indagini che comportino la presenza o la partecipazione della persona;
2° Garantire che la persona sia portata davanti al pubblico ministero, affinché quest'ultimo possa valutare il seguito dell'indagine;
3° Per impedire alla persona di alterare le prove o il materiale probatorio;
4° Impedire che la persona faccia pressione sui testimoni o sulle vittime e sulle loro famiglie o parenti;
5° Impedire alla persona di consultarsi con altre persone che potrebbero essere i suoi co-protagonisti o complici;
6° Per garantire l'attuazione di misure volte a fermare il crimine o il reato.
Sull'estensione della custodia di polizia
Articolo 63
[…]
II. - La durata della custodia di polizia non può superare le ventiquattro ore.
Tuttavia, la custodia di polizia può essere prolungata per un ulteriore periodo fino a ventiquattro ore, con l'autorizzazione scritta e motivata del Pubblico Ministero, se il reato che la persona è sospettata di aver commesso o tentato di commettere è un crimine o un reato minore punibile con una pena detentiva di un anno o più e se la proroga della misura è l'unico modo per raggiungere almeno uno degli obiettivi menzionati dal 1° al 6° dell'Articolo 62-2 [...].
Il Pubblico Ministero può subordinare la sua autorizzazione alla comparsa della persona davanti a lui. Questa presentazione può essere effettuata mediante l'uso di un mezzo di telecomunicazione audiovisivo.
[…]
Cosa succederà in seguito? Qual è la direzione del caso?
Articolo 395
Se il termine massimo di detenzione previsto dalla legge è di almeno due anni, il Pubblico Ministero, quando gli sembra che le accuse siano sufficienti e che il caso sia pronto per il processo, può, se ritiene che gli elementi del caso giustifichino una comparizione immediata, portare l'imputato davanti al tribunale immediatamente.
Nel caso di un reato flagrante, se la pena detentiva massima prevista dalla legge è di almeno sei mesi, il Pubblico Ministero, se ritiene che gli elementi del caso giustifichino una comparizione immediata, può portare l'imputato davanti al tribunale immediatamente.
L'imputato viene trattenuto fino alla sua comparsa in tribunale, prevista per lo stesso giorno; viene portato in tribunale sotto scorta.
Un'"informazione" è una procedura investigativa condotta da un giudice istruttore.
Il tasso di apertura delle procedure di indagine (le cosiddette "informazioni") sulle procedure di chiarimento dei reati è molto basso.
L'indagine è obbligatoria solo per i reati e può essere avviata solo per i reati con una pena di tre anni o più.
Articolo 137
Qualsiasi persona indagata, presunta innocente, rimane libera.
Tuttavia, a causa dei requisiti dell'indagine o come misura di sicurezza, può essere sottoposto a uno o più obblighi di sorveglianza giudiziaria o, se questi si rivelano insufficienti, agli arresti domiciliari con sorveglianza elettronica.
Eccezionalmente, se gli obblighi di sorveglianza giudiziaria o gli arresti domiciliari con monitoraggio elettronico non consentono di raggiungere questi obiettivi, può essere sottoposto a custodia cautelare.
Articolo 143-1
In base alle disposizioni dell'Articolo 137, la custodia cautelare può essere ordinata o prorogata solo in uno dei seguenti casi
1° La persona indagata è passibile di una sanzione penale;
2° La persona indagata è passibile di una pena detentiva di tre anni o più.
La custodia cautelare può anche essere ordinata alle condizioni stabilite dall'Articolo 141-2, quando l'imputato si sottrae volontariamente agli obblighi di sorveglianza giudiziaria o agli arresti domiciliari con sorveglianza elettronica.
L'indagine dovrebbe integrare le prove e lo studio delle personalità in casi complessi.
A quali condizioni può essere esercitato il diritto al silenzio davanti al giudice istruttore? Nel contesto di un'indagine o di un esame in prima istanza, l'esercizio del diritto al silenzio, eventualmente accompagnato da una dichiarazione di riconoscimento dei fatti, può anche consentire di accelerare il trattamento del caso o di ottenere più tempo per preparare la difesa.
Nel caso di un procedimento investigativo (ancora chiamato "informazione"), è l'Articolo 144 del Codice di Procedura Penale che viene invocato davanti al giudice della libertà e della custodia, eventualmente con un'incursione nel dibattito sostanziale sui fatti:
"La custodia cautelare può essere ordinata o prorogata solo se si dimostra, alla luce degli elementi precisi e dettagliati risultanti dal procedimento, che è l'unico mezzo per raggiungere uno o più dei seguenti obiettivi e che questi obiettivi non possono essere raggiunti in caso di collocamento sotto sorveglianza giudiziaria o di arresti domiciliari con sorveglianza elettronica:
1° Conservare le prove o gli indizi materiali che sono necessari per la dimostrazione della verità;
2° Per evitare pressioni sui testimoni o sulle vittime e sulle loro famiglie;
3° Impedire la concertazione fraudolenta tra l'imputato e i suoi coimputati o complici;
4° Proteggere l'accusato ;
5° Garantire che la persona indagata rimanga a disposizione del sistema giudiziario;
6° Porre fine al reato o impedirne la ripetizione;
7° Porre fine al disturbo eccezionale e persistente dell'ordine pubblico causato dalla gravità del reato, dalle circostanze della sua commissione o dall'entità del danno che ha causato. Questo disturbo non può essere il risultato della sola copertura mediatica del caso. Tuttavia, questo paragrafo non si applica ai casi penali.
Articolo 145
"...] il giudice per la libertà e la custodia non può ordinare la detenzione immediata quando l'imputato o il suo avvocato chiedono tempo per preparare la difesa.
In questo caso, può, con un'ordinanza motivata in riferimento alle disposizioni del paragrafo precedente e non soggetta ad appello, prescrivere l'incarcerazione della persona per un periodo determinato che non può in nessun caso superare i quattro giorni lavorativi. Entro questo periodo, il giudice convocherà la persona per una nuova comparizione e, a prescindere dal fatto che sia assistita o meno da un avvocato, procederà come descritto nel sesto paragrafo. Se il tribunale non ordina la custodia cautelare, la persona sarà rilasciata automaticamente.
Per consentire al giudice istruttore di effettuare accertamenti relativi alla situazione personale dell'imputato o ai fatti di cui è accusato, qualora tali accertamenti possano consentire di sottoporre l'interessato a sorveglianza giudiziaria, il giudice della libertà e della custodia può anche decidere d'ufficio di prescrivere, con ordinanza motivata, la detenzione provvisoria dell'imputato per un periodo determinato che non può superare i quattro giorni lavorativi fino all'udienza delle parti. In assenza di dibattito entro questo periodo, la persona sarà rilasciata automaticamente. L'ordinanza di cui al presente paragrafo può essere impugnata ai sensi dell'articolo 187-1. [...]"
Sulla quantificazione dei dati : https://roquefeuil.avocat.fr/les-mots-de-passe-et-le-conseil-constitutionnel-lavocat-en-droit-informatique-analyse/
Aggiornamento 14 febbraio 2023: Sui campioni di DNA e biometrici, la sentenza della CGUE del 26 gennaio 2023, Causa C-205/21
L'articolo 10 della Direttiva sulla Polizia e la Giustizia (UE) 2016/680 del 27 aprile 2016 prevede:
Articolo 10
Trattamento di categorie speciali di dati personali
Il trattamento dei dati personali che rivelano l'origine razziale o etnica, le opinioni politiche, le convinzioni religiose o filosofiche, o l'appartenenza sindacale, e il trattamento dei dati genetici, dei dati biometrici allo scopo di identificare in modo univoco una persona fisica, dei dati relativi alla salute o dei dati relativi alla vita sessuale o all'orientamento sessuale di una persona fisica, saranno consentiti solo in caso di assoluta necessità, con le opportune garanzie per i diritti e le libertà dell'interessato, e solo:
a)
quando sono consentiti dal diritto dell'Unione o da quello di uno Stato membro;
b)
per proteggere gli interessi vitali dell'interessato o di un'altra persona fisica; oppure
c)
quando il trattamento riguarda dati resi manifestamente pubblici dall'interessato.
Secondo la sentenza sopra citata :
La raccolta sistematica di dati biometrici e genetici di qualsiasi imputato ai fini della registrazione da parte della polizia è contraria al requisito di garantire una maggiore protezione contro il trattamento di dati personali sensibili.
La legge francese prevede l'alimentazione di diversi file, che possono essere verificati con questa giurisprudenza; solo alcune disposizioni sono citate qui come riferimento:
L'articolo 706-56 del Codice di Procedura Penale prevede:
II.- Il rifiuto di sottoporsi al prelievo biologico previsto dal primo paragrafo del punto I è punito con un anno di reclusione e una multa di 15.000 euro.
Il primo paragrafo di I prevede:
I.-L'Ufficiale di Polizia Giudiziaria può prelevare un campione biologico, o farlo prelevare sotto la sua supervisione, dalle persone di cui al primo, secondo o terzo comma dell'Articolo 706-54, al fine di analizzarne le impronte genetiche. Prima di questa operazione, può verificare o far verificare da un ufficiale di polizia giudiziaria sotto il suo controllo o da un funzionario specializzato, un tecnico o un ingegnere forense sotto il suo controllo, che l'impronta genetica della persona interessata non sia già registrata, unicamente sulla base del suo stato civile, nella banca dati nazionale automatizzata delle impronte genetiche.
I primi tre paragrafi del 706-54 prevedono:
La banca dati nazionale automatizzata del DNA, posta sotto il controllo di un magistrato, ha lo scopo di centralizzare le impronte genetiche delle tracce biologiche e le impronte genetiche delle persone condannate per uno dei reati di cui all'Articolo 706-55, al fine di facilitare l'identificazione e le indagini sugli autori di tali reati. Le impronte genetiche delle persone perseguite per uno dei reati di cui all'Articolo 706-55 che sono state giudicate non penalmente responsabili ai sensi degli Articoli 706-120, 706-125, 706-129, 706-133 o 706-134 saranno conservate alle stesse condizioni.
Le impronte genetiche delle persone per le quali esistono prove gravi o corroboranti che rendono probabile che abbiano commesso uno dei reati di cui all'Articolo 706-55, saranno conservate in questo fascicolo anche su decisione di un ufficiale di polizia giudiziaria che agisce d'ufficio o su richiesta del Pubblico Ministero o del giudice istruttore; tale decisione sarà annotata nel fascicolo del procedimento.
Gli ufficiali di polizia giudiziaria possono anche, di propria iniziativa o su richiesta del Pubblico Ministero o del giudice istruttore, far confrontare le impronte digitali di qualsiasi persona nei confronti della quale vi siano uno o più motivi plausibili per sospettare che abbia commesso uno dei reati di cui all'articolo 706-55 con i dati del fascicolo, senza tuttavia che le impronte digitali siano conservate nel fascicolo.
Infine, il 706-55 prevede:
Il Database Nazionale Automatizzato del DNA centralizza i tracciati del DNA e le impronte digitali relative ai seguenti reati
1° I reati sessuali di cui all'Articolo 706-47 del presente Codice, nonché il reato previsto dall'Articolo 222-32 del Codice Penale e i reati previsti dagli Articoli 222-26-2, 227-22-2 e 227-23-1 dello stesso Codice;
2° Crimini contro l'umanità e crimini e delitti di attacchi deliberati alla vita umana, tortura e atti di barbarie, violenza deliberata, minacce di danni alle persone, traffico di droga, attacchi alle libertà personali, traffico di esseri umani, sfruttamento della prostituzione, sfruttamento dell'accattonaggio e messa in pericolo di minori, come previsto dagli articoli da 221-1 a 221-5, da 222-1 a 222-18, da 222-34 a 222-40, da 224-1 a 224-8, da 225-4-1 a 225-4-4, da 225-5 a 225-10, da 225-12-1 a 225-12-3, da 225-12-5 a 225-12-7 e da 227-18 a 227-24 del Codice Penale, nonché i reati previsti dagli articoli 221-5-6 e 222-18-4 dello stesso Codice;
3° I crimini e i reati di furto, estorsione, frode, distruzione, degrado, deterioramento e minaccia di danni alla proprietà previsti dagli articoli da 311-1 a 311-13, da 312-1 a 312-9, 313-2 e da 322-1 a 322-14 del Codice Penale;
4° Attacchi agli interessi fondamentali della Nazione, atti di terrorismo, contraffazione di denaro, associazione a delinquere e crimini di guerra e reati previsti dagli articoli da 410-1 a 413-12, da 421-1 a 421-6, da 442-1 a 442-5, 450-1 e da 461-1 a 461-31 del Codice Penale;
5° I reati previsti dagli articoli da 222-52 a 222-59 del Codice Penale, dagli articoli L. 2339-2, L. 2339-3, L. 2339-4, L. 2339-4-1, da L. 2339-10 a L. 2339-11-2, L. 2353-4 e L. 2353-13 del Codice della Difesa e dagli articoli da L. 317-1-1 a L. 317-9 del Codice della Sicurezza Interna;
6° I reati di occultamento o riciclaggio dei proventi di uno dei reati menzionati dal 1° al 5°, come previsto dagli articoli da 321-1 a 321-7 e da 324-1 a 324-6 del Codice Penale.
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