A Directiva (UE) 2016/943 do Parlamento Europeu e do Conselho de 8 de Junho de 2016 trata da protecção de know-how e informações comerciais não divulgadas (segredos comerciais) contra a obtenção, utilização e divulgação ilegais.

Objectivo

Estabelece medidas comuns contra a obtenção, utilização e divulgação ilegal de segredos comerciais e visa assegurar o bom funcionamento do mercado interno.

Assim, em caso de roubo, aquisição ou utilização ilegal de informações confidenciais, a vítima poderá defender-se perante os tribunais civis em toda a Europa. Por outras palavras, a Directiva pretende actuar como um dissuasor contra a divulgação ilegal de segredos comerciais, salvaguardando ao mesmo tempo os direitos e liberdades fundamentais ou o interesse geral, tais como a segurança pública, a protecção do consumidor, a saúde pública, a protecção ambiental e a mobilidade dos trabalhadores.

Finalidade da protecção

O assunto da protecção parece ser amplo, tanto em termos da definição dos segredos protegidos como dos seus detentores.

O artigo 1(1) da Directiva define segredos comerciais como

"informação que preencha todos os requisitos

seguintes:

- (a) são secretas no sentido de que, na sua totalidade ou no

a configuração e montagem exacta dos seus elementos, eles não são

geralmente conhecido pelas pessoas da comunidade que estão envolvidas na

da informação em questão, ou não estão prontamente disponíveis para eles.

acessível ;

- b) têm valor comercial porque são secretos;

- (c) tenham sido objecto de uma investigação por parte da pessoa que tem o

controlo de uma forma lícita e razoável, tendo em conta o

circunstâncias, concebidas para as manter em segredo".

Tal definição inclui dados de natureza técnica (know-how e processos de fabrico, em particular) ou dados comerciais (ficheiros de clientes, estudos de marketing, ficheiros de fornecedores) que têm a característica comum de terem sido mantidos em segredo.

Sanções

As sanções previstas no texto são exclusivamente civis - que devem ser dissuasivas mas proporcionais - mas os Estados manterão a possibilidade de acrescentar sanções penais (Artigos 5 e 6).

Após a publicação da Directiva no Jornal Oficial da UE e sua entrada em vigor, os Estados Membros terão um máximo de dois anos para incorporar as novas disposições na sua legislação nacional.

A Directiva entrou em vigor no dia 05 de Julho de 2016. Deve ser transposta para o direito nacional pelos Estados Membros até 09 de Junho de 2018, o mais tardar. Entretanto, os Estados Membros devem ainda fazer referência às suas disposições nacionais sobre a matéria.

Do ponto de vista francês

Em França, longe de ficarem num vazio legal, os segredos comerciais já estão protegidos no domínio da concorrência desleal e por certas leis penais (violação da confiança e violação de um segredo comercial, em particular).

A rigor, não há nenhuma ofensa de "violação do segredo comercial". (Um texto tinha sido proposto, mas não chegou à adopção final: um projecto de lei que introduz esta nova infracção com penas de 3 anos de prisão e uma multa de 375.000 euros).

 O segredo da fábrica

Em França, o termo "segredo comercial" é utilizado, referindo-se a saber-fazer e invenções: isto é regido pelo artigo L. 1227-1 do Código do Trabalho, que prevê uma sanção penal. Este artigo é também reproduzido no artigo L. 621-1 do Código da Propriedade Intelectual. O segredo industrial é regido pelo artigo L. 124-4 parágrafo 3 do Código do Ambiente e pela lei de 17 de Julho de 1978 que contém isenções.

Os limites do sigilo

De um modo geral, todos os dados parecem ser comunicáveis, incluindo sobre questões nucleares e de OGMs. Os únicos limites são o sigilo da vida privada, segurança nacional e segredos industriais, sigilo profissional e informações cobertas por acordos de confidencialidade.

Alternativamente, o Artigo 39(2) do TRIPS (Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relacionados com o Comércio) pode ser aplicado, que estabelece que

 "As pessoas singulares e colectivas terão o direito de

para impedir que a informação legalmente sob o seu controlo

divulgado, adquirido por ou utilizado por terceiros sem o seu consentimento

consentimento e de uma forma contrária à prática comercial honesta, sob

desde que esta informação : 

1. (a) são secretas no sentido de que, como um todo ou no

a configuração e montagem exacta dos seus elementos, eles não são

geralmente conhecido pelas pessoas da comunidade que estão envolvidas em

A informação em questão não está normalmente disponível ou não está prontamente disponível para eles.

acessível ;

1. b) têm valor comercial porque são secretos; e
2. (c) tenham sido objecto de uma acção por parte da pessoa legalmente na sua posse

controlo, arranjos razoáveis, tendo em conta as circunstâncias,

concebido para os manter em segredo".

Este texto oferece assim uma derrogação para o campo específico da propriedade intelectual e não é diferente das disposições do Artigo 1 da Directiva.

Espionagem económica

Em França, duas decisões de 1era As primeiras condenações por espionagem económica através do roubo de dados intangíveis foram proferidas pelo Tribunal Penal de Clermont-Ferrand ("Michelin", 21 de Junho de 2010 e "Rose", 26 de Setembro de 2011). 

Neste caso, os infractores tinham cada um deles apropriado os chamados segredos comerciais, ou seja, informações não patenteáveis, cobertas pela confidencialidade e com um valor económico ou estratégico para a empresa. Estes eram dados intangíveis. Estas foram as decisões precursoras do âmbito de aplicação da directiva.

Os críticos

Os receios dos jornalistas

A comunidade jornalística está relutante em aceitar esta directiva.

De facto, a Imprensa acredita que esta última viola o direito à informação dos jornalistas e

o direito dos cidadãos a serem informados. (Estabelecimento de uma petição, em particular).

Exige a abolição pura e simples desta directiva, que prevê pesadas sanções em caso de divulgação de segredos comerciais, inclusive por jornalistas. 

Se uma fonte ou jornalista 'violar' este 'segredo comercial', poderão ser reclamadas enormes somas. 

As penas de prisão podem até ser impostas em alguns países.

No entanto, os MPE afirmam que os jornalistas ficarão isentos destas medidas de acordo com o respeito pelo direito à informação e liberdade de expressão (Artigo 5º da Directiva). 

Mas os jornalistas ainda acreditam que estas serão apenas excepções, e muito raramente reconhecidas. 

De facto, o artigo permanece muito vago e, portanto, sujeito a uma interpretação ampla para a transposição nos Estados Membros.

Denunciantes negligenciados?

Relativamente aos denunciantes, a directiva não prevê qualquer protecção para eles, embora eles sejam mencionados no preâmbulo 

"as medidas, procedimentos e

reparações planeadas [...] não devem dificultar as actividades dos lançadores

alertas".

No entanto, está a ser preparada uma directiva separada sobre eles.

Contudo, em França, já beneficiam de protecção ao abrigo do Artigo 122-9 do Código Penal (criado pela Lei n°2016-1961 de 9 de Dezembro de 2016 sobre a transparência, a luta contra a corrupção e a modernização da vida económica), que prevê que 

"Uma pessoa que viola um segredo protegido por lei não é criminalmente responsável, desde que tal revelação seja necessária e proporcional à salvaguarda dos interesses em questão, que tenha lugar em conformidade com os procedimentos de denúncia definidos por lei e que a pessoa preencha os critérios para a definição de denunciante previstos no Artigo 6 da Lei n.º 2016-1691 de 9 de Dezembro de 2016 sobre transparência, combate à corrupção e modernização da vida económica".

A este respeito, o denunciante é definido pela referida lei de 9 de Dezembro de 2016 como 

"uma pessoa singular que revele ou denuncie, desinteressadamente e de boa fé, um crime ou delito, uma violação grave e manifesta de um compromisso internacional devidamente ratificado ou aprovado pela França, de um acto unilateral de uma organização internacional tomado com base em tal compromisso, da lei ou dos regulamentos, ou uma ameaça grave ou um prejuízo para o interesse geral, de que tenha conhecimento pessoal (Artigo 6 parágrafo 1 da lei). 

Consequentemente, estão isentos do sigilo comercial sempre que o interesse público o permita.

MR.

Actualização 13 Dez. 2021:

LEI Nº 2018-670 de 30 de Julho de 2018 sobre a protecção dos segredos comerciais

LEI n° 2016-1691 de 9 de Dezembro de 2016 sobre transparência, a luta contra a corrupção e a modernização da vida económica (Sapin II)

Proposta para uma lei de denunciantes

Confidencialidade empresarial e litígio

Patentes e invenções de empregados